一 前言

自古以来，认为赌博者不事生产，而耽于博弈，不仅影响一人一家，其流风所及，众人不免心生不劳而获，遂有奸邪应运而生；聚众赌博或供给赌博场所者，其恃赌维生，推波助澜，为害尤烈，因是屡加禁止，遂有赌博罪之设。^[1]

唯历经时代变迁，许多国家和地区对于博弈活动进行程度不一的开放，赌博罪之保护法益与其类型，随之面临检讨。尤其两岸四地在历经数十年至百年不同体制发展，特别是香港与澳门对于博弈活动较台湾与大陆明显开放，并采积极管理政策，因此，本文特以“赌博犯罪刑事立法之检讨”为题，比较两岸四地之刑事立法状况，从而提出心得。

二 台湾赌博犯罪“立法”状况

（一）“立法”沿革^[2]

1.1912年《暂行律》

《暂行律》第22章为赌博罪，依其立法理由，凡所处分虽系自己财产，而能贻社会以损害，皆为律所当禁；本章之规定，即为此类之非行而设。关于彩票有采禁止主义之国，有采放任主义之国，有采特许主义之国，《暂行律》第279条之规定，系采特许主义者。其条文规定如下。

第276条 赌博财物者，处1千元以下罚金。但以供人暂时娱乐之物为赌者，不在此限。

当场赌博器具及犯人所有钱财，以供犯罪之物论。

第277条 以赌博为常业者，处3等至5等有期徒刑。

第278条 聚众开设赌场以营利者，处3等至5等有期徒刑，并科5百元以下罚金。

第279条 发行彩票者，处4等以下有期徒刑或拘役，并科2千元以下罚金。

为买卖彩票之媒介者，处5等有期徒刑或拘役，并科1千元以下罚金。

第280条 购买彩票者，处1百元以下罚金。

因而得利者，处其价额2倍以下、价额以上罚金。若2倍之数未满1百元，处1百元以下、价额以上罚金。

第281条 第278条至第280条之未遂犯罪之。

第282条 犯第277条及第278条之罪者，褫夺公权。犯第279条之罪者，得褫夺之。

2.1928年《刑法》

1928年《刑法》（以下简称“旧刑法”）关于赌博罪，大体上延续《暂行律》之体例与规定；唯《暂行律》赌博罪章，凡赌博财物者均应处罚，而实际上难于适用，几成具文，故旧刑法缩小其范围，于第278条第1项但书设排除规定。再者，《暂行律》第278条“聚众开设赌场”句，防范未臻严密，故旧刑法加以修正。其条文规定如下。

第278条 赌博财物者，处1千元以下罚金。但以供人暂时娱乐之物以为赌者，不在此限。

当场赌博之器具与在赌台或兑换筹码处之财物，不问属于犯人与否，没收之。

第279条 以赌博为常业者，处2年以下有期徒刑，得并科1千元以下罚金。

第280条 意图营利供给赌博场所或聚众赌博者，处3年以下有期徒刑，得并科3千元以下罚金。

第281条 未经政府允准而发行彩票者，处1年以下有期徒刑或拘役，得并科3千元以下罚金。

为买卖前项彩票之媒介者，处6月以下有期徒刑或拘役，得并科或易科1千元以下罚金。

3.1935年《刑法典》

1935年《刑法典》（以下简称“现行刑法典”）关于赌博罪规定，其与旧刑法有异之处主要有二：其一，第266条对于“普通赌博罪”之要件，再限缩于“公共场所或公众得出入之场所”为之者，始加处罚；其二，对于“公务员包庇他人犯赌博罪”，于第270条增订加重处罚规定。其条文规定如下。

第266条 在公共场所或公众得出入之场所赌博财物者，处1千元以下罚金。但以供人暂时娱乐之物为赌者，不在此限。

当场赌博之器具与在赌台或兑换筹码处之财物，不问属于犯人与否，没收之。

第267条 以赌博为常业者，处2年以下有期徒刑，得并科1千元以下罚金。

第268条 意图营利，供给赌博场所或聚众赌博者，处3年以下有期徒刑，得并科3千元以下罚金。

第269条 意图营利，办理有奖储蓄，或未经政府允准而发行彩票者，处1年以下有期徒刑或拘役，得并科3千元以下罚金。

经营前项有奖储蓄或为买卖前项之彩票之媒介者，处6月以下有期徒刑、拘役或科或并科1千元以下罚金。

第270条 公务员包庇他人犯本章各条之罪者，依各该条之规定，加重其刑至二分之一。

4.1935年以降刑法之修正

现行刑法典分则赌博罪章自1935年后，仅于2005年2月2日配合第56条连续犯之删除，而公布删除第267条常业赌博罪之规定。

台湾刑法原有常业犯之规定，2005年新修刑法，为配合连续犯之废除，乃将全部常业犯一并删除。常业犯，在刑法总则与分则，原本均设有规定，总则部分，刑法原第90条第1项规定：“有犯罪之习惯或以犯罪为常业或因游荡或懒惰成习而犯罪者