一 以民营产权为主的非国有产权交易制度思考

（一）以民营产权为主的非国有产权交易的制度性边界

不考虑现有民营产权为主的非国有产权交易制度体系缺失的现状，对民营产权为主的非国有产权起到实际规范引导作用的法规框架主要是《证券法》、《公司法》、《拍卖法》、《招投标法》、《物权法》以及国内如京、津、沪、渝及广州产权交易所等主流交易所制定的以民营产权交易为主的一些交易规则。

第一，非国有的性质，即从市场行为的角度来认识民营产权为主的非国有产权。民营，是指所有的非公有制企业。在《公司法》中，是按照企业的资本组织形式来划分企业类型的，主要有：国有独资、国有控股、有限责任公司、股份有限公司（又分上市公司和非上市公司）、合伙企业和个人独资企业等。按照上面对民营企业内涵的界定，除国有独资、国有控股外，其他类型的企业中只要没有国有资本，均属民营企业。^[1]

因此，民营产权是指国内非公主体依法对其拥有的资产占有、使用、收益和处分的权利。本文的民营产权涉及股份有限公司的如果不特殊说明，则仅指非上市公司。

第二，场外市场与小众市场的属性要求民营产权为主的非国有产权融资行为要满足“非公开市场”以及“股东不超过二百人”的制度底线。因此本文的企业募资行为主要针对非上市公司而言，则《证券法》相关法规就失去了主要的规范引导作用，因此从这个角度分析，唯有《公司法》对非上市公司的民营产权为主的非国有产权募资行为能起到主要的规范作用，具体的内容可以参考《公司法》第二章第一节、第三章、第四章第一节以及第五章等相关内容。

第三，对以民营产权为主的非国有产权交易行为的规范。网络化、场外化是产权交易方式的发展趋势。采用如以网络竞价为主的场外网络化的交易方式，则需要结合民营产权为主的非国有产权的特性来规范交易行为，要以公平交易、控制风险作为前提，以发掘产权交易标的市场价值，提高交易效率，促进流通性作为重要目的。同时，伴随着国有产权交易制度产生的拍卖和招投标两种重要交易方式，出于市场的需求，短时间内是不能舍弃的，因此在竞价过程中如果采用了拍卖或招投标方式的话，就需要参照《拍卖法》和《招投标法》。在民营产权为主非国有产权交易过程中，如果涉及物权交易，需要参照《物权法》来规范交易行为，保护权利人的合法权益。

第四，对民营产权为主的非国有产权交易流程的规范。国内现有的比较规范的交易流程和交易规则几乎都是针对国有产权，但已经有大型产权交易所开始有针对性地为非国有产权设计交易流程和规则。例如，北京产权交易所的《北京产权交易所非国有产权交易规则（试行）》和《北京产权交易所实物资产交易规则（试行）》，天津产权交易中心设计的非上市股份有限公司股权挂牌交易流程等，这些是目前产权市场中实施的比较适合非国有产权的交易规则。针对民营产权为主的非国有产权设计流程和规则，在控制风险的前提下，是否可以再放开一些，再简化一些，弹性再大一些，是值得我们研究的问题。

（二）民营产权交易机构采用“双轨”交易制度的思考

既然国有产权与非国有产权在风险控制、交易的主客观条件以及法律法规的监管需求上具有本质的不同，则有必要根据“国有”和“非国有”在风控以及法规上的区别设置两套交易制度，同步运行，即所谓“双轨”交易制度。

民营产权交易机构采用“双轨”交易制度具有现实的可行性。一方面，民营产权交易机构没有历史与政治负担，国有产权交易机构成立的政治背景就是为保护国有产权不致流失而存在的；民营产权交易机构则产生于国内经济结构转型的新时期，目前，即使在国家层面上也努力为以民营企业为代表的中小企业融资问题寻找出路，这就为民营产权交易机构在现行的法律法规框架下获得适合民营企业进行产权融资的交易制度提供了可能性。另一方面，民营产权交易机构的“草根”本性将更深刻地洞察到民营产权的需求，基于这种需求而制定出来的交易制度将会更有生命力。

所以对于新进入产权市场的民营产权交易机构来说，可以甩掉产权市场的历史包袱，制定两套同时运行的交易制度：一套针对国有产权；一套针对以民营产权为主的非国有产权。

1.“双轨”之一，针对国有产权